Due Diligence Legal en Fusiones y Adquisiciones

Due Diligence Legal

En contexto legal, el Due Diligence es un trabajo de investigación encaminado a obtener información sobre los distintos aspectos jurídicos, contables, financieros, etc., en el marco de una operación de adquisición.

Justificación

En toda transacción que implique la adquisición de una sociedad, habrá normalmente varios tipos de riesgos: riesgos políticos, incertidumbres y personal clave.

Beneficios para la Parte Compradora:

  • Información de la sociedad objetivo.
  • Factores a tener en cuenta en la compraventa o inversión.
  • Comprobar las asociaciones acordadas por el vendedor.
  • Comprobar compromisos adquiridos por la sociedad.
  • Evaluar la sociedad objetivo.
  • Valorar necesidades de indemnizaciones.

Beneficios para la Parte Vendedora:

  • Conocer mejor la empresa y en ocasiones, «acicalarla».
  • Podrían ver su posición comprometida por una actitud no diligente en el pasado.

Proceso de Ejecución y Compromisos Previos

1º Principio General

Debe llevarse a cabo lo antes posible.

2º Fases del Proceso:

  • Localización de candidatos.
  • Carta de intenciones.
  • Compromiso de confidencialidad.
  • Compromiso de exclusividad.

3º Interlocutores en el Proceso de Due Diligence:

  • Vendedor: Designar a uno/s de sus trabajadores o a uno/s de los trabajadores de la sociedad objeto para responder a las peticiones del comprador y de sus equipos profesionales.
  • Comprador: Carta de encargo a profesionales. Check list de petición. Data Room, análisis de la documentación.

Cuestionario de Due Diligence Legal

Consultas preliminares, listado de solicitud de documentos e información teniendo en cuenta las circunstancias específicas de la transacción.

Procedimiento de Confección:

  1. Autor:
    • Comprador: Redactado por los abogados del comprador.
    • Vendedor: «Acicalar» la sociedad con carácter previo. En caso de muchos compradores se realiza un sistema de concurso.
  2. Coordinación entre los distintos profesionales involucrados.
  3. Cuestionario preeliminar. Es aconsejable agrupar las cuestiones en el menor número posible de cuestionarios.
  4. Señalar los plazos límites.

Áreas de Objeto de Análisis en Due Diligence Legal

En un cuestionario preliminar se debe solicitar información acerca de las distintas áreas que se deben considerar, por ejemplo: aspectos societarios, activos, contratos, aspectos laborales, aspectos administrativos, aspectos fiscales, etc.

Personal Involucrado y los Datos de Investigación

  • Abogados: Lo normal por parte del comprador.
  • Otros profesionales: Pueden existir abogados que se coordinen con otros profesionales. Es importante y esencial que los abogados se involucren en la transacción lo suficientemente pronto para asesorar en la estructuración.

Información Facilitada por el Transmitente

1º Sistema Data Room

Sistema en que los datos son predeterminados por el vendedor. El vendedor agrupa todos los datos que se pretenden facilitar al comprador antes de las negociaciones.

Funcionamiento

Los Data Room se operan con la más estricta seguridad. Existen limitaciones.

Posición del Comprador

  • Inconvenientes: Que los datos sean solo documentos y no afirmaciones.
  • Ventajas: Permite un menor coste. Evitar discusiones sobre lo revelado.

Posición del Vendedor

  • Ventajas: Controlar y centralizar la revelación de la información. Menores interrupciones. Preservación de la confidencialidad.
  • Inconvenientes: Mayor coste y disciplina.

2º Sistema de Petición de Datos

Sistema en que los datos facilitados por el vendedor se suministran en respuesta a las solicitudes del comprador. Los datos son solicitados a petición del comprador.

Funcionamiento

El comprador suele entregar al vendedor un listado. El comprador puede copiar los datos.

Posición del Vendedor

  • Ventajas: Mejor posición para ocultar los factores adversos e intentar beneficiarse. Incurrir en costes más reducidos. Realizar esfuerzos menores.
  • Inconvenientes: Menor garantía de confidencialidad.

Posición del Comprador

  • Ventajas: Conseguir más información. Puede dar lugar a más posibilidades de discusión.

Momento de Puesta a Disposición de la Información/Documentación

Pueden haber dos momentos en los que se suministran los datos por el vendedor:

  1. Se facilita la información en el Data Room o en respuesta a los cuestionarios adicionales presentados por el comprador.
  2. Cuando se ha finalizado en muchos casos el proceso de Due Diligence, el vendedor revela nuevos datos en el momento en que se están redactando las representaciones y garantías que pretenden incluirse.